Danıştay 12. Daire E.2019/7696 K.2023/3680

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/7696
Karar No : 2023/3680

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …

**VEKİLİ:** Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Başkanlığı

**VEKİLİ:** I. Hukuk Müşaviri …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem : Fransa, … Büyükelçiliği Din Hizmetleri Müşavirliğinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 4/B maddesi kapsamında sözleşmeli mahalli katip olarak görev yapan davacının, 06/06/1978 tarih ve 7/15754 sayılı Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 6. maddesi uyarınca sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararla; davacının görev yaptığı pozisyon için gerekli olan dil koşulunu sağladığına dair bir belgeyi sözleşmenin imzalanması aşamasında ve sonrasında davalı idareye sunmadığı görülmekte olup ilgili mevzuat uyarınca davalı idare yurt dışı teşkilatında istihdam edilme şartlarını başından itibaren taşımadığı açık olduğundan, sözleşmesinin feshine yönelik davaya konu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine hükmedilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediğinden bahisle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusu reddedilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Göreve başladığı dönemde KPDS olmadığı, kurumların kendi dil sınavlarını yaptığı, Paris Büyükelçiliğinde yapılan dil sınavından 72 alarak başarılı olduğu belirtilerek, Mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Mahkeme kararının hukuka uygun olduğu belirtilerek, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile davacının sunmuş olduğu sınav belgesi değerlendirilmeksizin ve davacının kurum sınavına ilişkin iddiası araştırılmaksızın verilen Bölge İdare Mahkemesi kararının eksik inceleme ve araştırma nedeniyle bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE

**GEREKÇE:**
MADDİ

**OLAY:**
Fransa, Paris Büyükelçiliği Din Hizmetleri Müşavirliğinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 4/B maddesi kapsamında sözleşmeli mahalli katip olarak görev yapan davacının, sözleşmeli sekreter olarak çalıştırılabilmesi için gerekli olan dil bilme şartını taşımadığından bahisle, 06/06/1978 tarih ve 7/15754 sayılı Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 6. maddesi uyarınca sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali istemiyle temyizen incelenen dava açılmıştır.



**İLGİLİ MEVZUAT:**
28/06/1978 tarih ve 16330 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın 1. maddesinde bu esasların, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4. maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulayacağı, 15 maddesinde ise, Esaslar'a, Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvelin eklendiği, bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonlarının kullanılamayacağı ve talepte bulunulamayacağı, kurumların, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebileceği düzenlenmiştir.
11/06/2007 tarih ve 2007/12251 sayılı Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar'ın 1. maddesiyle Esaslar'a eklenen "Sınav şartı" başlıklı Ek 2. maddede; "Kamu kurum ve kuruluşları 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre; a) Öğrenci Seçme ve Yerleştirme Merkezi (ÖSYM) Başkanlığı tarafından Kamu Personeli Seçme Sınavı (KPSS) (B) grubu puan sıralaması esas alınmak suretiyle doğrudan yapılacak merkezi yerleştirme, b) Yazılı ve/veya sözlü sınav yapılmaksızın, KPSS (B) grubu puan sıralaması esas alınmak suretiyle ilgili kurum ve kuruluşlar tarafından yapılacak yerleştirme, c) (Değişik: 2/3/2009-2009/14799) Bu Esaslara ekli 3 sayılı cetvelde unvanları belirtilen sözleşmeli personel pozisyonlarına KPSS (B) grubu puan sırasına konulmak kaydıyla alım yapılacak her bir unvan için boş bulunan sözleşmeli personel pozisyonunun on katına kadar aday arasından ilgili kurum ve kuruluşlar tarafından yapılacak yazılı ve/veya sözlü sınav başarısı sırasına göre yapılacak yerleştirme, yöntemlerinden herhangi biri ile sözleşmeli personel istihdam edebilirler." düzenlemesine yer verilmiştir.
Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın eki olan 4 sayılı cetvelin B - Yurtdışı Teşkilatında Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvel'de "En az ortaöğretim mezunu veya dengi yabancı öğretim kurumlarından mezun olmak. Yabancı uyruklular için, Türkçe veya uluslar arası dillerden birisine vakıf olmak, Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olması halinde ise bulunulan ülke dilini veya bu ülkelerde geçerli uluslar arası dillerden birisini bildiğini belgelemek." koşulu getirilmiş; "Sözleşmenin feshi" başlıklı Ek 6. maddesinde; Personelin, işe alınma açısından gerekli olan niteliklerden herhangi birini taşımadığının sonradan anlaşılması halinde, ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınca sözleşmesinin tek taraflı feshedilebileceği belirtilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Dosyanın incelenmesinden; davacının, Paris Din Hizmetleri Müşavirliğinde 657 sayılı Kanun'un 4/B maddesi kapsamında sözleşmeli personel olarak 09/12/2002 tarihinden itibaren sekreter/mahalli katip unvanı ile görev yaptığı, hakkında açılan soruşturma sırasında yeterli derecede Fransızca bilmediği, bir Fransızla konuşarak meramını anlatacak kadar dahi Fransızcasının olmadığı, her ne kadar Fen-Edebiyat Fakültesi Fransız Dili ve Edebiyatı Bölümü mezunu ise de dosyasında bu dili bildiğine yönelik bir belgenin bulunmadığının bildirilmesi üzerine, yürütmekte olduğu görev için gerekli asgari dil koşulunu sağlamadığı sonucuna varılarak sözleşmesinin feshedildiği anlaşılmıştır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleriyle uyuşmazlık konusunun birlikte değerlendirilmesinden, sekreter/mahalli katip unvanıyla görev yapan davacı hakkında başlatılan soruşturma sonucu yeterli derecede Fransızca bilmediğinden bahisle sözleşmesi feshedilmiş ise de; davacının yeterli derecede Fransızca bilmediğinin ne şekilde tespit edildiğinin somut olarak ortaya konulmadığı, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'da yapılan değişiklikle sınav koşulu getirildiği, davacının söz konusu değişiklik öncesinde istihdam edildiği göz önünü alındığında, davacının istihdam edildiği dönemde yabancı dil yeterliliğinin ne şekilde tespit edildiğine ilişkin yeterli araştırma yapılmadığı görülmüştür.
Bu durumda, eksik inceleme ve araştırmaya dayalı olarak davanın reddi yolunda verilen İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine uygun bulunan davacının temyiz isteminin kabulüne,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 22/06/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.