Danıştay13. DaireTicaret Hukuku
Danıştay 13. Daire E.2025/1308 K.2025/3013
T.C. D A N I Ş T A YONÜÇÜNCÜ DAİREEsas No:2025/1308Karar No:2025/3013TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ... Ticaret Ltd. Şti.
**VEKİLİ:** Av. ...KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Kurumu
**VEKİLİ:** Av. ...İSTEMİN KONUSU : ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.YARGILAMA SÜRECİ : Dava konusu istem: Gaziler Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından ... tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ... ihale kayıt numaralı “23 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesi dokümanına yönelik olarak dava dışı şirket tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan ihalenin iptali yönündeki 08/01/2025 tarih ve 2025/UH.I-98 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir. İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen kararda; iptali istenilen Kurul kararının, dava dışı ... Sosyal ve Destek Hizmetleri San. Tic. A.Ş. tarafından yapılan ve 10 ayrı iddiayı içeren itirazen şikayet başvurusunun değerlendirilmesine ilişkin olduğu, söz konusu Kurul kararında başvuru sahibinin sadece 1. ve 3. iddia başlığı altında belirtilen iddiaları yerinde görülerek, tespit edilen aykırılıkların düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğundan bahisle ihalenin iptaline karar verildiği, bakılan davada söz konusu Kurul kararında yer alan ve başvuru sahibinin 1.ve 3. iddiası başlığı altında belirtilen iddialar yönünden inceleme yapıldığı; Dava konusu Kurul kararının; -Uyuşmazlık konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin 25.3.1. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gerektiği belirtilen üçüncü şahıs sorumluluk sigortasına ait poliçenin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 10. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce istekliden istenebilecek belgeler arasında sayılmadığı, dolayısıyla bu belgenin sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulmasının istenilemeyeceğine ilişkin 1. iddia yönünden incelenmesinden; 4734 sayılı Kanun'un 10. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin neler olduğunun hüküm altına alındığı, dolayısıyla idarelerce sözleşmenin imzalanması öncesinde ihale üzerinde bırakılan istekliden istenilebilecek belgelerin kanunen belirli olduğu, uyuşmazlık konusu ihaleye ait İdari Şartname'nin 25.3.1.8. maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 21.2.1. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gerektiği belirtilen “Üçüncü Şahıs Sorumluluk Sigortası”na ait poliçenin, 4734 sayılı Kanun’un 10. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce istekliden istenebilecek belgeler arasında sayılmadığı, dolayısıyla bu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulmasının istenilemeyeceği anlaşıldığından, dava konusu Kurul kararının 1. iddiaya ilişkin kısmında hukuka aykırılık bulunmadığı; -Türk Gıda Kodeksi Yumurta Tebliği (2024/7) ekinde bulunan "Ek-2 A sınıfı Yumurtanın Ağırlık Sınıfları" başlıklı tabloya göre; L-Büyük sınıfındaki yumurtanın ağırlığının 63-72 g aralığında, M-Orta sınıfındaki yumurtanın ağırlığının ise 53-62 g aralığında olması gerektiği, Teknik Şartname’de ise L-Büyük sınıf yumurta istenirken gramajlarda M-Orta sınıf yumurtaya ilişkin belirleme yapıldığı, bu düzenemenin isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde hazırlamalarına engel teşkil ettiğine ilişkin 3. iddia yönünden yapılan incelemede;Türk Gıda Kodeksi Yumurta Tebliği ekinde bulunan "Ek–2 A Sınıfı Yumurtanın Ağırlık Sınıfları” başlıklı tabloda; XL- Çok Büyük sınıfındaki yumurtanın ağırlığının 73 gramdan büyük, L- Büyük sınıfındaki yumurtanın ağırlığının 63-72 gram aralığında, M- Orta sınıfındaki yumurtanın ağırlığının 53-62 gram aralığında, S- Küçük sınıfındaki yumurtanın ağırlığının ise 53 gramdan küçük olması gerektiği, Teknik Şartname'nin “Kahvaltıda kullanılacak yiyecek ve içeceklerin gramaj miktarları” başlıklı 8.1.1. maddesinde, yumurtanın 60 gram olarak verileceği, Yumurta Teknik Şartnamesi’nde ise yumurtanın ağırlığının (L boy) ortalama 60 gram olacağı düzenlemelerine yer verildiği; Bu durumda, anılan Tebliğin ekinde A sınıfı yumurtaların ağırlık sınıflarını gösteren tabloya göre L-Büyük sınıfında yer alan yumurtaların ağırlığının 63 ile 73 gram arasında olması gerekirken uyuşmazlık konusu ihaleye ilişkin Yumurta Teknik Şartnamesi'nde ortalama 60 gram (L boy) olarak belirlendiğinden, Tebliğe aykırı şekilde yapılan bu düzenlemenin isteklileri tereddüte düşürecek ve tekliflerin sağlıklı bir şekilde hazırlanmasını etkileyecek nitelikte olduğunun açık olduğu, bu haliyle istekliler tarafından Şartname'ye uygun olarak beyan ve teklif verilmesinin mümkün olmadığı anlaşıldığından, 3. iddia bakımından Kurul kararının bu kısmında da hukuka aykırılık bulunmadığı;Bu itibarla, ilgili işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu sabit olduğundan, itirazen şikayet başvurusunun 1. ve 3. iddialar yönünden kabulüne ilişkin dava konusu işlemde aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, uyuşmazlık konusu ihaleye ilişkin Teknik Şartnamede, Türk Gıda Kodeksi Yumurta Tebliği'ne uygun şekilde düzenleme yapıldığı, ihale sürecinde yürürlükteki mevzuat kapsamında herhangi bir eksiklik bulunmadığı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin mevcut ihaleye ait ihale doküman düzenlemeleri üzerinden teklif fiyatlarını oluşturabilecekleri, ihalede rekabetin oluştuğu, itirazen şikayet başvurusuna konu edilen düzenlemelerin sağlıklı teklif hazırlanmasına engel ve isteklileri tereddüte düşürecek nitelikte bulunmadığı ileri sürülmektedir.KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin usul ve yasaya uygun olduğu belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'ÜN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:İNCELEME VE
**GEREKÇE:** ESAS YÖNÜNDEN: MADDİ
**OLAY:** Gaziler Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından ... tarihinde açık ihale usulü ile ... ihale kayıt numaralı “23 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesi gerçekleştirilmiş, davacı şirketin teklifi ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmiş ve ihale üzerinde bırakılmıştır. İhale ilanı 12/11/2024 tarihinde yayımlanmış, dava dışı ... sosyal ve Destek Hizmetleri San. Tic. A.Ş. tarafından ihale dokümanı 05/12/2024 tarihinde edinilmiş ve aynı tarihte ihaleyi gerçekleştirilen idareye yapılan şikayet başvurusu 06/12/2024 tarihinde reddedilmiştir. Ardından anılan şirket tarafından 16/12/2024 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş, itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülen 1. ve 3. iddialar yerinde görülerek dava konusu Kurul kararıyla ihalenin iptaline karar verilmiştir. Anılan Kurul kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.
**İLGİLİ MEVZUAT:** 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Temel ilkeler" başlıklı 5. maddesinde, "İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur."; "İhaleye katılımda yeterlik kuralları" başlıklı 10. maddesinde, "İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir: a) Ekonomik ve mali yeterliğin belirlenmesi için; 1) Bankalardan temin edilecek isteklinin mali durumu ile ilgili belgeler, 2) İsteklinin, ilgili mevzuatı uyarınca yayınlanması zorunlu olan bilançosu veya bilançosunun gerekli görülen bölümleri, yoksa bunlara eşdeğer belgeleri, 3) İsteklinin iş hacmini gösteren toplam cirosu veya ihale konusu iş ile ilgili cirosunu gösteren belgeler. b ) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için; 1) İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler, 2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler, b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler, c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler, d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler, e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler. f) Teknoloji merkezi işletmelerinde, Ar-Ge merkezlerinde, Teknoloji Geliştirme Bölgelerinde, kamu kurum ve kuruluşları ile kanunla kurulan vakıflar tarafından veya uluslararası fonlarca desteklenen Ar-Ge ve yenilik projelerinde, rekabet öncesi iş birliği projelerinde ve teknogirişim sermaye desteklerinden yararlananlara, yararlandıkları destekler çerçevesinde yürüttükleri proje sonucu ortaya çıkan mal ve hizmetlerin ve bunlar dışında özkaynaklarla geliştirilmiş ve değerlendirilmesi için gerekli usulleri Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığınca belirlenen ve Türkiye Bilimsel ve Teknolojik Araştırma Kurumu tarafından Ar-Ge projesi neticesinde ortaya çıktığı belgelendirilen ürünlerin piyasaya arz edilmesinden sonra proje sonucu ortaya çıkan hizmetler ile yerli malı belgesine sahip ürünler için Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından Kurumca belirlenen esaslar çerçevesinde düzenlenen ve piyasaya arz tarihinden itibaren beş yıl süreyle kullanılabilecek olan belgeler. 3) İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler, 4) İsteklinin organizasyon yapısına ve ihale konusu işi yerine getirmek için yeterli sayıda ve nitelikte personel çalıştırdığına veya çalıştıracağına ilişkin bilgi ve/veya belgeler, 5) İhale konusu hizmet veya yapım işlerinde isteklinin yönetici kadrosu ile işi yürütecek teknik personelinin eğitimi ve mesleki niteliklerini gösteren belgeler, 6) İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, 7) İstekliye doğrudan bağlı olsun veya olmasın, kalite kontrolden sorumlu olan ilgili teknik personel veya teknik kuruluşlara ilişkin belgeler, 8) İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar, 9) İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları. İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. (...) Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir."; "Şartnameler" başlıklı 12. maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında, "İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir. İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır." kurallarına yer verilmiştir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "İdari şartname" başlıklı 14. maddesinde, "İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 05/01/2002 tarih ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir."; "Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler" başlıklı 28. maddesinin birinci fıkrasında, "Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez."; "İstenecek belgeler" başlıklı 29. maddesinde, "... (4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanun'un 10'uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir. ..." kurallarına yer verilmiştir. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde, “... Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. ... Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.” açıklaması yer almaktadır. Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76. maddesinde “…76.4 İstekliler tarafından ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken sigorta giderleri, tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi kapsamında teklif fiyatına dahil edilecektir. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerekmektedir. Sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dahilinde istendiği kabul edilecektir. Sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir…” açıklaması yer almaktadır. İhaleye ait İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25. maddesinde; "25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir. (...) 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:25.3.1.(...)8- Yüklenici, hastane mutfağında meydana gelebilecek yangınlara ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortası yaptıracaktır. Hastanemizde günlük yemek hizmetinden faydalanan kişi sayısı 800 olarak kabul edilecektir. Olay başına ve yıllık toplam tek limit olarak 1.500.000,00 TL üçüncü şahıs sorumluluk sigortası yaptırılacak ve ihale uhdesinde kalan yüklenici firma “Üçüncü Şahıs Sorumluluk Sigortası”na ait poliçeyi sözleşme öncesi İdare'ye verecektir. Söz konusu sigorta poliçe bedeli teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesi; Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21. maddesinde; “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:21.2.1. Yüklenici, hastane mutfağında meydana gelebilecek yangınlara ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortası yaptıracaktır. Hastanemizde günlük yemek hizmetinden faydalanan kişi sayısı 1.000 (bin) olarak kabul edilecektir. Olay başına ve yıllık toplam tek limit olarak 1.500.000 TL üçüncü şahıs sorumluluk sigortası yaptırılacak ve ihale uhdesinde kalan yüklenici firma "Üçüncü Şahıs Sorumluluk Sigortası"na ait poliçeyi sözleşme öncesi İdare'ye verecektir.” düzenlemesi yer almıştır. Teknik Şartname'nin "Hizmet İfada Uyulması Gereken Hususlar" başlıklı 5. Maddesinde, "5.2. Yüklenici, sağlık tesislerinin mutfağında meydana gelebilecek yangınlara ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortası yaptıracktır."; “Kahvaltıda kullanılacak yiyecek ve içeceklerin gramaj miktarları” başlıklı 8.1.1. maddesinde, Tabloda, Yumurta (60 gr) 1 adet; "4. Grup Yumurta, Süt ve Süt Ürünlerine Ait Teknik Şartnameler" başlıklı EK-17C numaralı ekinin "13-Yumurta Teknik Şartnamesi" başlıklı kısmının 7. maddesinde, "Ağırlığı (L boy) ortalama 60 gram olacaktır" düzenlemesine yer verilmiştir. Türk Gıda Kodeksi Yumurta Tebliği (2024/7) ekinde bulunan tabloda; A Sınıfı Yumurtanın Ağırlıkları, XL-Çok Büyük >73g, L-Büyük >63-53 -
**VEKİLİ:** Av. ...KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Kurumu
**VEKİLİ:** Av. ...İSTEMİN KONUSU : ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.YARGILAMA SÜRECİ : Dava konusu istem: Gaziler Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından ... tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ... ihale kayıt numaralı “23 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesi dokümanına yönelik olarak dava dışı şirket tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan ihalenin iptali yönündeki 08/01/2025 tarih ve 2025/UH.I-98 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir. İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen kararda; iptali istenilen Kurul kararının, dava dışı ... Sosyal ve Destek Hizmetleri San. Tic. A.Ş. tarafından yapılan ve 10 ayrı iddiayı içeren itirazen şikayet başvurusunun değerlendirilmesine ilişkin olduğu, söz konusu Kurul kararında başvuru sahibinin sadece 1. ve 3. iddia başlığı altında belirtilen iddiaları yerinde görülerek, tespit edilen aykırılıkların düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğundan bahisle ihalenin iptaline karar verildiği, bakılan davada söz konusu Kurul kararında yer alan ve başvuru sahibinin 1.ve 3. iddiası başlığı altında belirtilen iddialar yönünden inceleme yapıldığı; Dava konusu Kurul kararının; -Uyuşmazlık konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin 25.3.1. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gerektiği belirtilen üçüncü şahıs sorumluluk sigortasına ait poliçenin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 10. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce istekliden istenebilecek belgeler arasında sayılmadığı, dolayısıyla bu belgenin sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulmasının istenilemeyeceğine ilişkin 1. iddia yönünden incelenmesinden; 4734 sayılı Kanun'un 10. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce sunulması gereken belgelerin neler olduğunun hüküm altına alındığı, dolayısıyla idarelerce sözleşmenin imzalanması öncesinde ihale üzerinde bırakılan istekliden istenilebilecek belgelerin kanunen belirli olduğu, uyuşmazlık konusu ihaleye ait İdari Şartname'nin 25.3.1.8. maddesinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 21.2.1. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulması gerektiği belirtilen “Üçüncü Şahıs Sorumluluk Sigortası”na ait poliçenin, 4734 sayılı Kanun’un 10. maddesinde sözleşme imzalanmadan önce istekliden istenebilecek belgeler arasında sayılmadığı, dolayısıyla bu belgelerin sözleşme imzalanmadan önce idareye sunulmasının istenilemeyeceği anlaşıldığından, dava konusu Kurul kararının 1. iddiaya ilişkin kısmında hukuka aykırılık bulunmadığı; -Türk Gıda Kodeksi Yumurta Tebliği (2024/7) ekinde bulunan "Ek-2 A sınıfı Yumurtanın Ağırlık Sınıfları" başlıklı tabloya göre; L-Büyük sınıfındaki yumurtanın ağırlığının 63-72 g aralığında, M-Orta sınıfındaki yumurtanın ağırlığının ise 53-62 g aralığında olması gerektiği, Teknik Şartname’de ise L-Büyük sınıf yumurta istenirken gramajlarda M-Orta sınıf yumurtaya ilişkin belirleme yapıldığı, bu düzenemenin isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde hazırlamalarına engel teşkil ettiğine ilişkin 3. iddia yönünden yapılan incelemede;Türk Gıda Kodeksi Yumurta Tebliği ekinde bulunan "Ek–2 A Sınıfı Yumurtanın Ağırlık Sınıfları” başlıklı tabloda; XL- Çok Büyük sınıfındaki yumurtanın ağırlığının 73 gramdan büyük, L- Büyük sınıfındaki yumurtanın ağırlığının 63-72 gram aralığında, M- Orta sınıfındaki yumurtanın ağırlığının 53-62 gram aralığında, S- Küçük sınıfındaki yumurtanın ağırlığının ise 53 gramdan küçük olması gerektiği, Teknik Şartname'nin “Kahvaltıda kullanılacak yiyecek ve içeceklerin gramaj miktarları” başlıklı 8.1.1. maddesinde, yumurtanın 60 gram olarak verileceği, Yumurta Teknik Şartnamesi’nde ise yumurtanın ağırlığının (L boy) ortalama 60 gram olacağı düzenlemelerine yer verildiği; Bu durumda, anılan Tebliğin ekinde A sınıfı yumurtaların ağırlık sınıflarını gösteren tabloya göre L-Büyük sınıfında yer alan yumurtaların ağırlığının 63 ile 73 gram arasında olması gerekirken uyuşmazlık konusu ihaleye ilişkin Yumurta Teknik Şartnamesi'nde ortalama 60 gram (L boy) olarak belirlendiğinden, Tebliğe aykırı şekilde yapılan bu düzenlemenin isteklileri tereddüte düşürecek ve tekliflerin sağlıklı bir şekilde hazırlanmasını etkileyecek nitelikte olduğunun açık olduğu, bu haliyle istekliler tarafından Şartname'ye uygun olarak beyan ve teklif verilmesinin mümkün olmadığı anlaşıldığından, 3. iddia bakımından Kurul kararının bu kısmında da hukuka aykırılık bulunmadığı;Bu itibarla, ilgili işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu sabit olduğundan, itirazen şikayet başvurusunun 1. ve 3. iddialar yönünden kabulüne ilişkin dava konusu işlemde aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, uyuşmazlık konusu ihaleye ilişkin Teknik Şartnamede, Türk Gıda Kodeksi Yumurta Tebliği'ne uygun şekilde düzenleme yapıldığı, ihale sürecinde yürürlükteki mevzuat kapsamında herhangi bir eksiklik bulunmadığı, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin mevcut ihaleye ait ihale doküman düzenlemeleri üzerinden teklif fiyatlarını oluşturabilecekleri, ihalede rekabetin oluştuğu, itirazen şikayet başvurusuna konu edilen düzenlemelerin sağlıklı teklif hazırlanmasına engel ve isteklileri tereddüte düşürecek nitelikte bulunmadığı ileri sürülmektedir.KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin usul ve yasaya uygun olduğu belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'ÜN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:İNCELEME VE
**GEREKÇE:** ESAS YÖNÜNDEN: MADDİ
**OLAY:** Gaziler Fizik Tedavi ve Rehabilitasyon Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından ... tarihinde açık ihale usulü ile ... ihale kayıt numaralı “23 Aylık Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri Alımı” ihalesi gerçekleştirilmiş, davacı şirketin teklifi ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenmiş ve ihale üzerinde bırakılmıştır. İhale ilanı 12/11/2024 tarihinde yayımlanmış, dava dışı ... sosyal ve Destek Hizmetleri San. Tic. A.Ş. tarafından ihale dokümanı 05/12/2024 tarihinde edinilmiş ve aynı tarihte ihaleyi gerçekleştirilen idareye yapılan şikayet başvurusu 06/12/2024 tarihinde reddedilmiştir. Ardından anılan şirket tarafından 16/12/2024 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş, itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülen 1. ve 3. iddialar yerinde görülerek dava konusu Kurul kararıyla ihalenin iptaline karar verilmiştir. Anılan Kurul kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.
**İLGİLİ MEVZUAT:** 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Temel ilkeler" başlıklı 5. maddesinde, "İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur."; "İhaleye katılımda yeterlik kuralları" başlıklı 10. maddesinde, "İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir: a) Ekonomik ve mali yeterliğin belirlenmesi için; 1) Bankalardan temin edilecek isteklinin mali durumu ile ilgili belgeler, 2) İsteklinin, ilgili mevzuatı uyarınca yayınlanması zorunlu olan bilançosu veya bilançosunun gerekli görülen bölümleri, yoksa bunlara eşdeğer belgeleri, 3) İsteklinin iş hacmini gösteren toplam cirosu veya ihale konusu iş ile ilgili cirosunu gösteren belgeler. b ) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için; 1) İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler, 2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler, b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler, c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler, d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler, e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler. f) Teknoloji merkezi işletmelerinde, Ar-Ge merkezlerinde, Teknoloji Geliştirme Bölgelerinde, kamu kurum ve kuruluşları ile kanunla kurulan vakıflar tarafından veya uluslararası fonlarca desteklenen Ar-Ge ve yenilik projelerinde, rekabet öncesi iş birliği projelerinde ve teknogirişim sermaye desteklerinden yararlananlara, yararlandıkları destekler çerçevesinde yürüttükleri proje sonucu ortaya çıkan mal ve hizmetlerin ve bunlar dışında özkaynaklarla geliştirilmiş ve değerlendirilmesi için gerekli usulleri Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığınca belirlenen ve Türkiye Bilimsel ve Teknolojik Araştırma Kurumu tarafından Ar-Ge projesi neticesinde ortaya çıktığı belgelendirilen ürünlerin piyasaya arz edilmesinden sonra proje sonucu ortaya çıkan hizmetler ile yerli malı belgesine sahip ürünler için Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından Kurumca belirlenen esaslar çerçevesinde düzenlenen ve piyasaya arz tarihinden itibaren beş yıl süreyle kullanılabilecek olan belgeler. 3) İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler, 4) İsteklinin organizasyon yapısına ve ihale konusu işi yerine getirmek için yeterli sayıda ve nitelikte personel çalıştırdığına veya çalıştıracağına ilişkin bilgi ve/veya belgeler, 5) İhale konusu hizmet veya yapım işlerinde isteklinin yönetici kadrosu ile işi yürütecek teknik personelinin eğitimi ve mesleki niteliklerini gösteren belgeler, 6) İhale konusu işin yerine getirilebilmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, 7) İstekliye doğrudan bağlı olsun veya olmasın, kalite kontrolden sorumlu olan ilgili teknik personel veya teknik kuruluşlara ilişkin belgeler, 8) İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar, 9) İdarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğrafları. İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. (...) Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir."; "Şartnameler" başlıklı 12. maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında, "İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir. İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır." kurallarına yer verilmiştir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "İdari şartname" başlıklı 14. maddesinde, "İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 05/01/2002 tarih ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir."; "Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler" başlıklı 28. maddesinin birinci fıkrasında, "Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez."; "İstenecek belgeler" başlıklı 29. maddesinde, "... (4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanun'un 10'uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir. ..." kurallarına yer verilmiştir. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde, “... Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. ... Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.” açıklaması yer almaktadır. Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76. maddesinde “…76.4 İstekliler tarafından ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken sigorta giderleri, tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi kapsamında teklif fiyatına dahil edilecektir. İhale dokümanında iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasının ayrıca istendiği durumlarda sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmesi gerekmektedir. Sigorta türleri belirtilmesine rağmen sigorta teminatının kapsamı ve limitinin belirlenmediği hallerde iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının asgari limitler dahilinde istendiği kabul edilecektir. Sigorta türü veya türlerinin belirlenmediği hallerde ise, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir…” açıklaması yer almaktadır. İhaleye ait İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25. maddesinde; "25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir. (...) 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:25.3.1.(...)8- Yüklenici, hastane mutfağında meydana gelebilecek yangınlara ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortası yaptıracaktır. Hastanemizde günlük yemek hizmetinden faydalanan kişi sayısı 800 olarak kabul edilecektir. Olay başına ve yıllık toplam tek limit olarak 1.500.000,00 TL üçüncü şahıs sorumluluk sigortası yaptırılacak ve ihale uhdesinde kalan yüklenici firma “Üçüncü Şahıs Sorumluluk Sigortası”na ait poliçeyi sözleşme öncesi İdare'ye verecektir. Söz konusu sigorta poliçe bedeli teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesi; Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21. maddesinde; “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:21.2.1. Yüklenici, hastane mutfağında meydana gelebilecek yangınlara ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortası yaptıracaktır. Hastanemizde günlük yemek hizmetinden faydalanan kişi sayısı 1.000 (bin) olarak kabul edilecektir. Olay başına ve yıllık toplam tek limit olarak 1.500.000 TL üçüncü şahıs sorumluluk sigortası yaptırılacak ve ihale uhdesinde kalan yüklenici firma "Üçüncü Şahıs Sorumluluk Sigortası"na ait poliçeyi sözleşme öncesi İdare'ye verecektir.” düzenlemesi yer almıştır. Teknik Şartname'nin "Hizmet İfada Uyulması Gereken Hususlar" başlıklı 5. Maddesinde, "5.2. Yüklenici, sağlık tesislerinin mutfağında meydana gelebilecek yangınlara ve pişirilecek yemeklerde meydana gelebilecek besin zehirlenmeleri nedeni ile kişilerin mağduriyetini giderebilmek ve olası tazminatları karşılayabilmek için üçüncü kişi mali sorumluluk sigortası yaptıracktır."; “Kahvaltıda kullanılacak yiyecek ve içeceklerin gramaj miktarları” başlıklı 8.1.1. maddesinde, Tabloda, Yumurta (60 gr) 1 adet; "4. Grup Yumurta, Süt ve Süt Ürünlerine Ait Teknik Şartnameler" başlıklı EK-17C numaralı ekinin "13-Yumurta Teknik Şartnamesi" başlıklı kısmının 7. maddesinde, "Ağırlığı (L boy) ortalama 60 gram olacaktır" düzenlemesine yer verilmiştir. Türk Gıda Kodeksi Yumurta Tebliği (2024/7) ekinde bulunan tabloda; A Sınıfı Yumurtanın Ağırlıkları, XL-Çok Büyük >73g, L-Büyük >63-53 -
Bu karar metni kamuya açık kaynaklardan derlenmiştir; taraf kimlik bilgileri anonimleştirilir. Yalnızca bilgilendirme amaçlıdır, hukuki tavsiye yerine geçmez. Kişisel verilerinizin yer aldığını düşünüyorsanız kaldırma talebinde bulunabilirsiniz.